В рамках рассматриваемой темы я подробно опишу, что необходимо делать и на что Вам следует обратить внимание при избрании судом меры пресечения в виде заключения под стражу.
Сразу отмечу, что заключение под стражу является наиболее строгой мерой процессуального принуждения. Основания, порядок и сроки ее применения подробно описан в УПК РФ (ст.ст. 108-109 УПК РФ), но на практике дела обстоят гораздо сложнее.
Перейдем к рассмотрению обязательных последовательных действий, которые необходимо совершить адвокату в ситуации, когда Ваш родственник был задержан сотрудниками правоохранительных органов, и следователь обратился в суд с ходатайством об избрании в отношении задержанного родственника меры пресечения в виде заключения под стражу:
- Первым делом необходимо ознакомиться с материалами, предоставленными следователем в суд для избрания меры пресечения.
- Для этого необходимо перед процессом заявить помощнику или судье о необходимости предоставить материалы для ознакомления.
Если адвокат ранее не участвовал в деле и появился только при избрании меры, он должен предоставить ордер адвоката для защиты.
Право ознакомиться с материалами на стражу имеет не только защитник, но и само лицо, в отношении которого избирается мера пресечения. - При ознакомлении с материалом настоятельно советую фотографировать весь материал, а не выборочно (как делают многие адвокаты, ссылаясь на то, что часть материалов ранее была предоставлена при задержании и проведении следственных действий).
- Попросите Вашего адвоката использовать качественную программу для фотографирования, которая будет обрабатывать фотографии и не делать обычные фото на телефон. Например, приложение «Турбоскан». Им я начал пользоваться, еще будучи следователем Следственного комитета, и уже тогда советовал коллегам и адвокатам.
- После снятии копий с материала не торопитесь начинать процесс и сообщать судье или помощнику о том, что вы ознакомились с документами.
Это может привести к тому, что Вас пригласят в процесс, и Вы не успеете подготовить защитительную позицию, изучив все документы.
Фотографируйте и одновременно изучайте документы, делайте пометки и записи для выступления в процессе и опровержения доводов следователя. Попросите адвоката сбросить сфотографированный материал, если Вы заключили с ним соглашение.
В случае если соглашение на защиту лица, которому избирается мера пресечения заключено не с Вами, адвокат может отказаться это делать, сославшись на тайну предварительного следствия. - Рассмотрим основные документы, на которые необходимо обратить внимание при ознакомлении с материалами уголовного дела:
- Изучите само постановление следователя о возбуждении перед судом ходатайства об избрании меры пресечения. В нем излагаются мотивы и основания, в силу которых возникла необходимость заключения подозреваемого или обвиняемого под стражу и невозможность избрания иной меры пресечения;
- Изучите, на какие доказательства ссылается следователь, какие следственные действия он планирует выполнить, какие основания приведены в обоснование того, что обвиняемый может скрыться;
- Проверьте правильность составления анкетных данных подозреваемого либо обвиняемого, поскольку могут быть допущены технические ошибки.
К вышеуказанному постановлению прилагаются материалы, подтверждающие обоснованность ходатайства.
Теперь остановимся на документах, которые должны быть приложены к постановлению об избрании меры пресечения, и имеют важное значение при избрании меры пресечения:
- Копия постановления о возбуждении уголовного дела и принятия его к производству.
Данное постановление имеет первостепенное значение для суда, поскольку содержит сведения о том, кем, когда, по какой статье возбуждено уголовное дело. Дело может быть возбуждено в отношении конкретного лица либо по факту совершения преступления.
Необходимо обратить внимание и на то, что если уголовное дело, возбуждено одним следователем (дознавателем) или руководителем следственного органа, но было передано для производства предварительного следствия другому следователю, то в материалах должна обязательна находиться копия постановления о принятии уголовного дела к своему производству, а также соответствующие документы об изъятии уголовного дела от одного следователя и передача дела другому следователю.
Отсутствие данного документа создает препятствие для избрания меры пресечения, в связи с чем вашему адвокату предстоит скрупулезно изучать материал, чтобы заметить такие нарушения.
- Копия протокола задержания.
В протоколе задержания указывается время фактического задержания подозреваемого и время составления протокола. С указанного в протоколе времени фактического задержания лица исчисляется срок задержания, несоблюдение которого влечет освобождение лиц из-под стражи.
Так срок задержания не должен превышать 48 часов с момента фактического задержания. На практике практически всегда следователи нарушают права задержанных и исчисляют срок задержания не с момента фактического задержания, а с момента составления протокола задержания.
- Постановление о предъявлении обвинения (при условии, что мера пресечения подозреваемому не избиралась, а обвинение не предъявлялось).
Это очень важный документ, который требует тщательного анализа и изучения, поскольку в нем отражается сама суть предъявленного обвинения. Адвокату необходимо внимательно проанализировать данный документ, в том числе обратить внимание на технические ошибки.
Так, например по одному из моих дел, следователь скопировал фабулу обвинения из постановления о возбуждении уголовного дела в отношении неустановленного лица. Обвинение было изложено следующим образом: «ФИО совершил такое-то преступление», далее в описательной части было указано, что «неустановленное лицо тогда-то, в таком-то месте совершил конкретные действия…».
Данное нарушение послужило одним из оснований для отказа доверителю в избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, а также в избрании ему меры пресечения в виде запрета определенных действий по особо тяжкому преступлению.
Поэтому внимательность адвоката и невнимательность следователя имеют важное значение по делу.
После изучения вышеуказанных документов обязательно необходимо изучить протоколы следственных действий, а именно:
- протоколы допросов свидетелей, подозреваемого (обвиняемого), эксперта и специалиста;
- протоколы иных следственных действий, таких как следственный осмотр, обыск, выемка, проверка показаний на месте;
- заключения судебных экспертиз.
Необходимо проверить законность получения указанных документов. Проверить номер дела, уполномоченное ли лицо проводило следственное действие, проводилось ли оно в сроки предварительного расследования.
Далее обязательно необходимо проверить есть ли в материале следующие документы:
- Требование о судимости, которые содержат сведения о том, привлекалось ли ранее лицо к уголовной ответственности
Так, если лицо ранее было судимо, а требований нет, – не стоит сообщать об этом в суде.
Если же лицо ранее было судимо, необходимо в суде обосновать почему эта судимость никак не влияет на избрание меры пресечения. Например, ссылаться, что судимость погашена и что деяние, за которое привлекалось лицо, совершено в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств, кроме того, необходимо конкретным образом обосновать малозначительность прошлой судимости, так как наличие у лица судимости (погашенной или нет) для суда является обстоятельством, свидетельствующим о степени общественной опасности подозреваемого (обвиняемого).
- Необходимо проверить есть ли в материале характеристики с места жительства, работы и учебы, благодарственные письма, государственные награды
Если в материалах, предоставленных в суд данных документов нет, а скорее всего их и не будет при заключении под стражу, адвокату обязательно необходимо было заранее предпринять все необходимые меры для сбора и предоставления в суд указанных документов, поскольку они имеют важное значение для характеристики личности.
Кроме того, необходимо предоставить документы о наличии несовершеннолетних детей, семейном положении, а также сведения о том, работает ли жена, совершеннолетние дети, есть ли на иждивении престарелые родители.
Если кто-то из родственников имеет инвалидность или серьезные заболевания эти документы также обязательно необходимо предоставить в суд.
- Адвокату необходимо предоставить в суд сведения о регистрации и о месте фактического проживания подозреваемого (обвиняемого)
Эти сведения имеют немаловажное значение ввиду того, что отсутствие у лица постоянного места жительства либо регистрация его на территории другого субъекта Российской Федерации дают достаточные основания полагать, что оно может скрыться от дознания, предварительного следствия или суда;
Адвокату необходимо заранее подготовить и предоставить документы на жилище, где лицо, сможет находиться на домашнем аресте (к примеру, документы о праве собственности и т.д.).
Если имущество принадлежит иному лицу, адвокату необходимо получить рукописное заявление этого лица (о том, что он не возражает против нахождения доверителя на домашнем аресте в его жилище на период предварительного следствия)
- Проконтролируйте, чтобы адвокат обязательно предоставил в суд сведения о выдаче следователю заграничного паспорта либо сам заграничный паспорт. Наличие заграничного паспорта является также основанием, что лицо может скрыться и уехать за границу.
Одним из важнейших действий также является сбор и предоставление документов о состоянии здоровья подозреваемого (обвиняемого).
Если указанные документы получить не представляется возможным, необходимо сообщить суду информацию о заболеваниях и сведения, где имеется данная информация.
Состояние здоровья, в соответствии со ст. 99 УПК РФ, так же относится к обстоятельствам, которые необходимо учитывать при решении вопроса о мере пресечения. Адвокату необходимо собрать максимум документов о состоянии здоровья обвиняемого, так как это имеет существенное значение при избрании меры пресечения и может послужить основанием для избрания более мягкой меры (например, домашнего ареста).
На практике имеют место случаи, когда суды обоснованно отказывают в применении указанной меры принуждения в отношении обвиняемого (подозреваемого) ввиду наличия заболевания, препятствующего содержанию под стражей. Перечень тяжелых заболеваний, препятствующих содержанию под стражей подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений утвержден Постановлением Правительства РФ № 3 от 14.01.2011 года.
В заключение, следует отметить, что судья не вправе участвовать в обсуждении вопроса о виновности лица в инкриминируемом ему преступлении.
Так, суд при избрании меры пресечения не исследует доказательства виновности, а проверяет процессуальную сторону принятых решений (соответствие процессуальной форме).
Несмотря на это, в практике именно тяжесть предъявленного обвинения (подозрения) влияет на решение вопроса об избрании меры пресечения, хотя согласно ст. 99 УПК РФ тяжесть предъявленного обвинения (подозрения), не является самостоятельным основанием для заключения под стражу и учитывается в совокупности с обстоятельствами, перечисленными в ч. 1 ст. 97 Кодекса. Однако, сложившаяся практика показывает, что лишь одной тяжести предъявленного обвинения достаточно судам для принятия решения о заключении лица под стражу.
После изучения материалов уголовного дела и подготовки аргументов, обосновывающих отсутствие оснований для избрания меры пресечения в виде заключения под стражу, можно выходить в процесс.