Ходатайство о признании доказательства недопустимым

В__________ областной суд
адрес:______________________

от адвоката МКА «______»

__________________________

адрес:______________________
тел.:________________________
эл.почта:__________________

представляющего интересы обвиняемого

Иванова Ивана Ивановича

адрес:______________________
тел.:________________________

По уголовному делу № ___

ХОДАТАЙСТВО
о признании доказательства недопустимым

В производстве ____________ областного суда находится уголовное дело № _________ по обвинению Иванова И.И. в совершении преступления, предусмотренного ___________ УК РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований Уголовно-процессуального кодекса, являются недопустимыми.

Согласно ст. 86, 87 УПК РФ собирание доказательств осуществляется путем производства следственных и процессуальных действий, а при оценке доказательств устанавливаются источники их происхождения.

1. Одним из доказательств вины Иванова И.И. являются аудиозапись переговоров между свидетелем З. и, предположительно, обвиняемым Иванова И.И. Однако, из материалов дела невозможно установить источник происхождения аудиозаписи, а также процессуальный путь ее приобщения к делу.

Так, согласно протоколу допроса свидетеля Г., он действительно упоминает наличие аудиозаписи, однако эта аудиозапись у свидетеля процессуальным путем не изымалась. При этом, процессуальным способом получения документов и аудио-видео записей от свидетелей является выемка (ст. 183 УПК РФ) – которой в данном случае не проводилось.

Свидетель в ходе допроса не пояснил, каким способом сделана аудиозапись. Следователь телефон свидетеля или иные устройства, позволяющие вести аудиозапись, не осматривал – то есть источник происхождения записей не устанавливал и не проверял.

В ходе допросов обвиняемого Иванова И.И. его мнение по поводу записи переговоров, а также о его причастности к разговору, запечатленному на аудиозаписи, не выяснялось. Очная ставка между обвиняемым Ивановым И.И. и свидетелем Г. не проводилась.

Таким образом, аудиозапись переговоров получена непроцессуальным путем, а источник ее происхождения не установлен.

Обращаю внимание на то, что в соответствии с принципом презумпции невиновности, закрепленным в статье 49 Конституции Российской Федерации каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда.

Конституционный Суд Российской Федерации в своем постановлении от 20 апреля 1999 года истолковал этот конституционный принцип в совокупности с принципом состязательности, закрепленном в статье 123 Конституции Российской Федерации следующим образом. Суд вправе устанавливать виновность лица лишь при условии, если доказывают ее органы и лица, осуществляющие уголовное преследование. Поскольку, по смыслу статей 118 и 123 (часть 3) Конституции Российской Федерации, суд, рассматривая уголовные дела, осуществляет исключительно функцию отправления правосудия и не должен подменять органы и лиц, формирующих и обосновывающих обвинение, то не устраняемые ими сомнения в виновности обвиняемого, в силу статьи 49 (часть 3) Конституции Российской Федерации, толкуются в пользу последнего. Таким образом, если органы уголовного преследования не смогли доказать виновность обвиняемого в полном объеме, то это должно приводить - в системе действующих уголовно-процессуальных норм при их конституционном истолковании - к постановлению в отношении обвиняемого оправдательного приговора.

Согласно данному толкованию конституционных норм устранять сомнения в виновности обвиняемого должны органы и лица, формирующие и обосновывающие обвинение, но не суд.

При этом в основу обвинительного приговора могут быть положены лишь доказательства, не вызывающие сомнения в их достоверности и допустимости (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 21 октября 2008 года № 514-О-О, от 23 апреля 2013 года № 495-О, от 17 июня 2013 года № 1003-О, от 27 июня 2017 года № 1173-О и другие); сомнения, возникающие при оценке показаний с точки зрения их допустимости и достоверности, должны истолковываться в пользу обвиняемого (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 28 мая 2013 года № 720-О, от 21 ноября 2013 года № 1880-О, от 24 июня 2014 года № 1433-О, от 25 сентября 2014 года № 2212-О, от 23 декабря 2014 года № 2796-О, от 16 июля 2015 года № 1562-О и другие); нормы уголовно-процессуального закона не содержат положений, освобождающих суд от обязанности при возникновении сомнений в допустимости или достоверности этих доказательств – отвергнуть их (Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 26 мая 2011 года № 676-О-О).

С учетом изложенного,

ПРОШУ:

1. Признать недопустимыми доказательствами и исключить из дела:
– диск с аудиозаписью (том_, лист дела_), а также производный от аудиозаписи протокол осмотра (прослушивания) аудиозаписи от ______ (том _ лист дела _)

«__»______ 20__ г.